(二)第二审改判刑事判决书--第二审程序的刑事判决书
(二)第二审改判刑事判决书--第二审程序的刑事判决书
1.概念和适用范围
第二审改判刑事判决书，是中级以上人民法院对于当事人不服其 下级法院的第一审刑事判决，在法定期限内提出上诉，或者公诉机关 提出抗诉的刑事案件，按照刑事诉讼法规定的第二审程序进行审理终 结之后，根据二审查对属实的案情和有关刑事法律的规定，就原审判 决在认定事实，适用法律和定罪判刑等案件的实体问题上是否正确作 出评断，确认原判确有错误，依法作出全部或部分的改判处理的书面 决定。
依据刑事诉讼法第一百八十九条第二项和第三项的规定，第一审 判决确有错误应当改判的为：
(1)原判决认定事实没有错误，但是适用法律有错误或者量刑不 当的案件；
(2)原判决事实不清，证据不足，经二审法院审理查清事实的案件。
2.作用
(1)本判决书可以及时有效地纠正第一审判决的错误，切实保障 当事人的合法权利，保证国家法律的正确实施。
(2)通过具体案件的改判，对下级法院进行业务指导帮助他们提 高审判质量，保证审判权的正确行使。
3.特点和要求
首部：
(1)公诉机关和各主要诉讼参与人各项的列写次序：
①在公诉案件中，如果是被告人提出上诉的，第一项写为：“原 公诉机关”项，其次写“上诉人(原审被告人)”项及其“辩护人” 项。被告人的近亲属或辩护人经过被告人同意而提出上诉的，第一项 写“原公诉机关”项不变，第二项改为“上诉人(原审被告人的x x)”项，第三项写“原审被告人”项，第四项写“辩护人”项。如 果是人民检察院提出抗诉的，第一项写“抗诉机关”项，其次写“原 审被告人”项及其“辩护人”项；在同一案件中，既有被告人上诉， 又有人民检察院抗诉的，第一项写“抗诉机关”项，其次写“上诉人 (原审被告人)”项及其“辩护人”项。不论是上诉或抗诉的案件，如 果是侵犯人身权利、民主权利的案件而又有对象明显、受害严重的被 害人的，其后续写“被害人”项。
②在自诉案件中，如果是自诉人提出上诉的，第一项写“上诉人 (原审自诉人)”项，第二项写“原审被告人”项；如果是被告人提出 上诉的，第一项写“上诉人(原审被告人)”项，第二项写“原审自诉人”项；如果自诉人和被告人都提出上诉的，第一项写“上诉人 (原审自诉人)”项，第二项写“上诉人(原审被告人)”项。如果自 诉人有诉讼代理人、被告人有辩护人的，应分别在各自的项后列项增写。
③共同犯罪案件的多个被告人，有的上诉、有的不上诉的，应在 “上诉人(原审被告人)”项及其“辩护人”项之后，续写未上诉的 “原审被告人”项等。
④未成年的自诉人、被告人的法定代理人或指定代理人提出上诉 的，应在被代理的“原审自诉人”或“原审被告人”项的前面，列写 其为“上诉人”并括注其称谓。
(2)人民法院审判上诉、抗诉案件，不论是轻微的刑事案件或者 是重大的刑事案件，为了郑重其事，一律由审判员三人或五人组成合 议庭进行，不适用独任审判。
事实和理由部分：
本判决书中的各方意见，先写原判的基本内容，次写上诉、辩护 和人民检察院抗诉或在二审中提出的意见和理由。为了尽可能避免文 字上有明显重复，对原判的内容只作概要的叙述。对上诉、辩护和人 民检察院抗诉或在二审中提出的意见和理由只写明其要点。
第二审判决是复审判决，是在第一审判决有错误的基础上进行 的，与第一审判决具有不可分割的关系；同时，第二审程序是由当事 人的上诉、公诉机关的抗诉所提起的，第二审法院应当以上诉、抗诉 和人民检察院在二审中提出的问题为重点，对第一审判决的内容进行 全案审査；此外，第二审法院经过审理，只有査明原判全部错误或者 部分错误的时候，才适用本判决书予以改判。故此，第二审判决书认 定的事实和理由的写法，都应力求有重点和有针对性，与第一审判决 书的写法有所不同。
在本院认定的事实方面，应当根据第二审确认的事实和证据，针 对上诉、抗诉等提出的异议和第一审判决的错误之处，进行重点分析论证，明辨是非，纠正错误。一般有3沖写法：
(1)如果上诉、抗诉只对第一审判决适用法律和量刑有意见，而 对第•审判决认定的事实没有异议，经第二审法院审理查对后，也确 认原判事实没有错误的，第二审判决书只须概括地转述原判认定的事 实和情节，表明予以同意即可，无须重复论证。但是，如果第二审法 院对案件进行全面审查后，发现原判事实仍有错误的，则应在第二审 判决11中,加以适当说明.主动地给予纠! F:,
(2)如果上诉、抗诉只对第一审判决认定的事实部分否认的，第 二审判决书应针对有异议的部分，根据查核属实的材料和证据，详加 分析论证，对原判决有错误的地方予以纠正，对原判决没有错误的给 予重新确认，同时应表明对上诉、抗诉的意见予以支持或不支持。对 于没有异议的事实部分，应当采用上项的办法处理
(3)如果上诉、抗诉对第一审判决认定的事实全部否认的，第二 帘判决朽应当根据：审奄对的结果，有根有据地逐项详细论证，对正 确的意见表示采纳，对错误的意见给予分析批驳，对原判决认定的事 实，分别予以改il:或维持。
在理由的阐述方而，总的是应针对上诉、抗诉的意见，着重事理 和法理的分析，论断第一审判决的正确和错误，同答上诉、抗诉提出 的主要问题，阐述改判的理由和法律根据，引出合理合法的正确结 论。一般也有三种写法：
(1)如果上诉、抗诉只造针对第一市判决的事实提出的，对适用 法律没有意见，但经第二审法院审理，认为原判事实没有错误，但适 用法律.定罪量刑不当的，在第二审判决书的理由部分，应当根据二 审确认的事实，依照法律的规定.对第•审判决适用法律、定罪量刑 +当之处予以评论，对应当适用的法律和定罪;1刑重新说理。
(2)如果t诉、抗诉对第 '审判决的事实无异议，只是对适用法 律、定罪量刑方面提出意见的，经第二审法院审理丧对后，确认第-审判决在适用法律、定罪景刑h并无不当.但部分事实有错误的.在第二审判决书的理由部分，应当根据二审重新认定的事实，依照法律 和有关的法学理论，着重阐明事实虽有某些改变，但原判在适用法 律、定罪量刑上仍然正确的理由，并对上诉抗诉的意见予以分析批 驳。在这种情况下，就不能适用判决、应予裁定维持原判。如果第一 审判决在适用法律、定罪量刑上也确有错误的，则应一并采纳上诉、 抗诉的意见，对原判适用法律、定罪量刑方面的错误，实事求是地适 用判决给予纠正。
(3)如果上诉、抗诉既对事实的认定提出异议，又对定罪量刑不 服的，经第二审法院审理査对后，确认原审判决的事实没有错误，但 是适用法律、定罪量刑不当的，在第二审判决书的理由部分，应当根 据二审确认的事实和上诉、抗诉所提出的适用法律、定罪量刑方面的 意见和理由，进行分析论断。但是，如果二审对事实也有改动的，则 应根据二审重新认定的事实和上诉、抗诉关于定罪量刑方面的意见， 作出新的全面评述。
总之，第二审判决书与第一审判决书在叙事说理上的不同之处， 就在于第二审判决书应当有针对性，紧紧围绕上诉、抗诉的意见和理 由，以査证属实的事实为根据，以法律为准绳，全面而有重点地详加 分析论断，修正原判的错误部分，坚持其正确部分，实事求是，以理 服人。对原判正确，同时上诉、抗诉没有提出意见的地方，只需简略 地予以概述或者一带而过即可，注意避免文字上的冗长和明显的重 复。
判决结果部分：
第二审刑事判决书是又破又立的，判决结果部分应当从正反两个 方面书写，以防解释上出现偏差。因此，既要写明撤销的一面，又要 写明改判结果的一面。如果将原判撤销，对被告人犯罪不犯罪，案件 怎么处理，是改判较轻的刑罚、较重的刑罚、免予刑事处分还是宣告 无罪，却又不见下文，这只能解释为把被告人置于未决的境地了。同 时，正反两个方面都要具体写，特别是对部分维持原判的，除了写明维持原判决的第X项之外，还应写明维持的具体内容，以免在理解上 发生歧义。如果维持的部分和撤销的部分在原判决书上界限难以划分 或在文句上有综合交叉，或者原判定罪上没有错误而量刑上有错误， 或者在数罪并罚的案件中，有某一个罪名和刑罚定得不当的，为了避 免影响最后执行的刑罚的正确决定，都应一并撤销，重新判决，而不 应勉强书写维持原判的某个部分，以照顾原审法院的情绪。具体表达 有以下几种情况：
(1)原判决全部错误或大部分错误，以及正确和错误部分界限不 好划分的。应当表述为“-一、撤销X X X X人民法院(X X X X) X 刑初字第X X号刑事判决；二、上诉人(原审被告人)XXX (被告 人未上诉的写为原审被告人X X X，下同)……(写明改判的具体内 容)。”
(2)原判决部分有错误，或者对部分被告人判处错误的，根据过 去的一般写法，应表述为：“--、维持X X X X人民法院(X X X X) X刑初字第X X号刑事判决的第X项，即……(写明维持的具体内 容)；二、撤销X X X X人民法院(X X X X ) X刑初字第X X号刑 事判决的第X项，即……(写明撤销的具体内容)；三、上诉人(原 审被告人)X X X……(写明改判的具体内容)。”遇到改判的内容有 数项或者改判的被告人有数人的，则续号“四、五……”列项书写。
对于这种表述的方法，有两种不同意见。一般的意见主张沿用此 写法，理由是条理清楚，符合逻辑，并无改进的必要。另一种意见认 为：这种表述方法不妥当。因为改判的项目都是包括在撤销部分的内 容，本应用低一个档次的序数“(一)、(二)、(三)……”来表述的， 却提上来与本档次的序数“一、二”平列为“三、四、五……”。这 种序数等级的混淆，如同“叔侄同辈” 一样，在逻辑上是混乱的。因 为原判决本是一个整体，部分改判只是把它一分为二，即分为维持和 撤销的两个部分，别无第三部分。改判的项目不论有多少，只能属于 撤销部分的子项，而不能与撤销部分并列，使之独立于撤销部分之
外_对此写法的两种不同意见，有待今后进.一步探讨。《样式》根据多数意见，仍采用了过去的一-般写法。
4.实例：何x X、刘x x故意伤害、洪x x流氓案刑事判决书
(部分改判)
XX市高级人民法院
刑事判决书
(1993)高刑终字第23号
IS公.诉机关：X X市弋民检察院X X铁路运输分院 丄.诉人(原审被告人):何X X’男’ 39岁，汉族，X x巾赒义 S', x x市顺义H马坡乡良正卷村农民，住该村。因故意伤害，于 ,992 & 2月28日被羁押，同年4月W日被逮捕。现羁押在x x铁路公*处看守所。
;:i护/v :刘x，x x市第五律师事务所律师。
上-诉人、(原审被告人):洪X X.男，51岁，汉族’北牙、市人，无-Ik，.住本市本合区西罗园]区4号楼2单兀218号Q曾因犯<了凶罪， 1972年8月被判处有期徒刑五年；因伤害他人’于〖986年8月被 处劳动教养二年(.因故意伤害，于1992年2月29曰被羁押，同年= 习29 H被取保候审。因流氓行为，干1992年10月4日被逮捕。现羁押在北京铁路公安处看守所o
辩护人：段X X, X X市正大律师事务所律师。
原审被告&刘XX，男，38岁，汉族，原籍河北省枣强县，北京 市&枓五厂工人，住本市丰台区右安门外西庄5街2号。因故意伤 -要,干1992年2 .弓29日被羁押，同年4月14日被逮捕。现羁押在xx铁路公安处看守所r 噼护人：王X X , X X市正大律师事务所律师U X X铁路运输由级法院审理何XX、刘X X故意伤害、洪X X流氓一案，于1992年12月31曰作出(1992)京铁中刑初字第84号刑事 列决。何x X、洪x x不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开 开庭审理了本案。x x市人民检察院代理检察员x x x出庭执行F )r ,上诉人何x x及其辩护人刘x、上诉人洪x x及其辩护人段x X、原审被告人刘X X及其辩护人王X X等到庭参加诉讼。本案经合 U.技评议后，审判委员会进行了讨论并作出决定，现巳审理终结。
X x铁路运输中级法院判决认定，]992年2月28日21时许，被 告人何XX、洪X X等人到X X南站华铁饭馆喝酒，洪在找座位时踢 了躺在椅子上休息的白x (男，时年16岁，XX市海淀区工读学校 学生)一脚，让白躲开。当白起来与其争辩时，洪掏出改锥扎了白x 两下，将其左臂扎伤。白的同学郑x x (男，时年15岁)、刘x x (男，时年16岁)见白的胳膊流血，便一起去找洪x X。洪x x逬了 车站派出所院内，从后门溜走。三学生踉到派出所n口，以为洪回家 了，怕吃亏，即往回返这时，被跟在后面的何xx拦住。郑即手持 木棍ft何打去。何夺过木棍向郑的头部猛击一下，并一拳将郑打伊:、 X上去向郑的头部连踢数脚。此时，刘XX赶到，说：“摔丫挺的！'' 何、刘二人将郑倒背手提离地面，连续两次把郑往地上猛磕，被逭勤 民警制正。郑随即被送注医院抢救。郑因颅脑损伤，抢救无效死亡。 辱审法院以故意伤害罪，判处被告人何x x死刑，剥夺政治权利终 身：被告人刘XX死刑，缓期二年执行，劳动改造，以观后效，剥夺 政治权利终身；以流氓罪，判处被告人洪X X有期徒刑七年。
何XX、洪X X上诉提出，原判量刑重，请求展轻处罚c何X X 的辩护人认为，何X X对郑X X的伤害不足以造氏郑的死亡，河X X、刘X X 二人猛磕郑的头部后造成郑当场昏迷，应是.二人共同伤害 造成郑的死亡。洪X X的辩护人认为，洪X X没有对郑X X实施违法 行为，没有直接或间接伤害过郑X X，在主观上对郑的死亡既无故f;. 又无过失，不应追究其刑事责任刘XX的辩护人认为，一审对郑X X 0^直接死亡因素没有弄清。郑X X头部的致命伤应当是钶X X用棍、拳打击、脚踢头部造成的。XX市人民检察院意见，被害人郑X X头部致命伤是何X X、刘X X 二人磕摔造成的。原判事实清楚，证 据确实、充分，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，1992年2月28曰21时许，何x x、洪x x、刘x x等人先在北京南站广场西侧的大通饭馆喝酒，后何又与洪去广场东 侧的华铁饭馆喝酒。洪在找座位时见白x躺在椅子上休息，踢了白一 脚说：“起来，到一边去！”白被踢后起身与洪争辩，洪手持改锥向白 连扎两下，将白的左臂扎伤。白的同学郑xx、刘x x即上前与洪发 生争吵。此时，刘x x也来到饭馆观看。后三学生被他人劝离饭馆。 当郑X X、刘X X看到白X的左臂被扎伤流血，又返回饭馆找洪X X，洪被三学生叫出饭馆后向广场西侧走去，郑XX在饭馆门口找了 一根木棍与白、刘二人向洪追去。何X X、刘X X见状恐洪X X吃 亏，尾随在郑X X等三人的后面。洪X X走到大通饭馆门口后转向南 进了车站派出所院内，从后门溜回家中。郑X x等3人以为洪回家 了，即返回。这时，跟在郑等人后面的何X X上前将郑拦住。郑手持 木棍说：“谁截我，我打谁。”说着向何X X打来。何将木棍夺下，并 持木棍向郑X X的头左顶部猛击一棍，继而一拳将郑打倒在地，又上 前向郑的头、脸等部位连踢数脚，郑当即被打昏。刘X X便上前与何 X X架着郑向派出所拖去。拖了数步，刘见郑不起来，对何说：“摔 丫挺的！”刘、何二人即将郑倒背手将上身提起离地面20余公分高 处，连续向地上磕了面部两下。何、刘二人行凶时，被北京车站派出 所民警廖XX等人发现，当即将何、刘二人抓获，并将郑XX送往北 京友谊医院抢救。医院诊断郑的左头顶部有一 3x3cm头皮血肿，重 度颅脑损伤，急性硬脑膜下血肿，颞叶沟回疝晚期。因病情危重，抢 救无效，郑x x于1992年3月2日凌晨死亡。
上述洪x x扎伤白x的事实，有白x和现场证人刘x x等证言证 实。何X X用木棍打伤郑X X头左顶部致郑死亡，有起获的何XX作 案时使用的木棍和作案时穿的黑皮鞋一双等物证，北京友谊医院诊断证明书、病历，抢救郑X X的大夫艾X X的证言和本院法医学鉴定意 见书证明。该鉴定意见书明确指出：“郑左顶部受到钝性暴力作用造 成其头皮血肿、擦伤及左颞顶部硬膜下血肿，进而导致颞叶沟回疝引 起死亡。此暴力作用较大，为郑X X的直接致死因素。郑X X被何X X、刘X X两人倒背手提起连续二次往地上猛磕，不易形成郑左头顶 的损伤。”刘X X与何X X墩摔郑X X面部的事实，有北京南站车站 派出所民警廖X X等人证言证实，有现场勘查笔录以及刑事科学技术 检验报告在案证实。何XX、刘XX、洪X X所供事实与上述证据所 证主要情节相符。
本院认为，上诉人何X X用木棍击、拳打、脚踢郑X X的头、面 等部位，使郑受到致命伤害，造成死亡。原审被告人刘X X在郑X X 被打伤后又提出并墩摔郑，加重了郑的伤害。何、刘二人非法伤害他 人身体健康的行为，均构成故意伤害罪。何X X殴打被害人郑X X , 情节恶劣，后果特别严重，应依法严惩。原判对何X X量刑适当。上 诉人何X X量刑重的上诉理由不能成立。何X X用木棍打击郑X X头 左顶部造成郑颅脑损伤，是致郑死亡的直接原因，北京友谊医院诊断 证明书、病历和抢救郑X X的艾X X大夫的证言以及本院法医学鉴定 意见书等证据，足以证明。上诉人何X X的辩护人所提郑的死亡是由 何XX、刘XX 二人猛殖郑的头部，共同伤害造成的意见不能成立， 不予采纳。原审被告人刘X X在郑X X被打倒后失去反抗能力的情况 下，又对郑实施伤害行为，应予惩处。但刘的行为不是致郑死亡的主 要原因，刘在共同伤害郑X X的犯罪中起次要作用。原判以何XX、 刘X X 二人墩摔郑X X导致郑死亡，并认为刘在伤害郑X X的犯罪中 也起主要作用，据此判处其死刑缓期二年执行，剥夺政治权利终身， 量刑过重，应予纠正。上诉人洪X X在公共场所寻衅滋事，破坏公共 秩序，情节恶劣，已构成流氓罪。洪X X曾因行凶罪和违法行为被判 处过徒刑和劳动教养，仍不悔改，此次又在公共场所滋事，挑起事 端，从而导致了本案严重后果的发生，自应惩处。但鉴于洪XX没有直接参与伤害郑XX，故可从轻处罚，原判对其量刑偏重，亦应纠 正,,原审被告人刘X X和上诉人洪X X的辩护人的辩护意见成立，应 予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百三十四条、第二 十二条第一款' 第五十三条第一款、第五十二条、第六十条，全国人 大常委会《关干严惩严重危害社会治安的犯罪分子的决定》第一条第 二项、第一百六十条第一款和全国人大常委会《关于处理逃跑或者重 新犯罪的劳改.犯和劳教人员的决定》第二条第二款以及《中华人民共 和国刑事诉讼法》第一百三十六条之规定，判决如下：
一、维持XX铁路运输中级法院(1992)京铁中刑初字第84号刑 事判决的第一项，即被告人何x x犯故意伤害罪，判处死刑，剥夺政 治权利终身
二、维持X X铁路运输中级法院(1992)京铁中刑初字第84号刑 事判决第四项，即随案移送的作案工具木棍一根和何x x作案时穿的 黑反鞋一双予以没收一
三、撤销xx枝路运输中级法院(1992)京铁中刑初字第84号刑 事判决第二、三项，即被告人刘x x犯故意伤害罪，判处死刑，缓期 二主枚行，劳动改造，以观后效，剥夺政治权利终身和被告人洪x x 犯流氓罪，判处有期徒刊七年部分。
四、原审被告人刘x x犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年(刑 期自本判决执行之3起汁算。判决执行前羁押一日折抵刑期一日，即 自一九九二年二月二+九日起至二O◦七年二月二十八日止)，剥夺 政治权利三年。
五、上泝人洪XX犯流氓罪，判处有期徒刑五年(刑期自本判决 执行之日起计算：判决执行前羁押一曰折抵刑期一日，即自一九九二 年十月四E起至一九九T年八月三B止.)、.
根据最高人民法院关于授权高级人民法院核准部分死刑案件的规 定，本判决并为核’ft以故意伤害罪判处何x x死刑，剥夺政治权利终身的判决。
审判长 X X 代理审判员 X X 代理审判员 XXX
本件与原本核对无异
1993年6月21曰 (院印) 书记员 XXX