对婚外性行为，离婚可以要求赔偿吗?

修正后的婚姻法，首次确立了过错赔偿原则。第四十六条规定：“有下列情形之一的，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：重婚的;有配偶者与他人同居的;实施家庭暴力的;虐待、遗弃家庭成员的。”

在第一种情况重婚中，包括两种情形，一是有配偶者与他人登记结婚，二是有配偶者与他人同居形成事实婚姻的。在重婚中涉及两个婚姻，前一个婚姻必须是法定婚，而后一个婚姻可能是法定婚也可能是事实婚，如果第一个婚姻是事实婚，则不存在重婚的情况。如果有配偶者与他人同居没有形成事实婚姻的，则属于第四十六条规定的第二种情形，与重婚区别的关键在于与他人同居时是否以夫妻名义共同生活，是否形成了事实上的重婚。

既然《婚姻法》仅规定这四种情况才能适用损害赔偿，且未加兜底条款，法院不可能随意扩大损害赔偿的范围。仅有婚外性行为，即使“捉奸在床”，其精神赔偿的诉求，也很难得到法院的支持。

案例分析：丈夫出轨，女方诉请离婚依约获101万精神赔偿

日前，北京市海淀区人民法院东升法庭审结了原告巫女士诉关先生离婚一案，法院判决巫女士与关先生离婚，大部分财产归女方所有，并判决男方依照约定赔偿女方精神损害赔偿金101万元。

巫女士诉称，1993年我与关先生登记结婚。婚后感情尚好并有一女。1999年起，关先生开始与异性方某来往，不但有不正当的男女关系，并且还对外宣称是夫妻。2004年4月，我发现了关先生的不轨行为，关先生也承认了其与第三者非法同居的过错，双方均意识到婚姻已面临巨大的危机，于是2004年7月3日签订了《婚内财产约定》，当时关先生表示愿意痛改前非，否则相关财产即按《婚内财产约定》执行。但之后关先生一直未中断与方某的来往，仍与其同居。故诉法院，请示法院判决我与关先生离婚;女儿由我抚养，关先生每月给付5000元抚养费，并每月支付2000元作为女儿出国的教育基金及女儿出国的全部费用;按《婚内财产约定》将华清嘉园的住房、室内全部物品及POLO牌小轿车判归我所有并且按《婚内财产约定》向我支付精神损害赔偿金人民币101万元。

关先生辩称，我与巫女士结婚多年，婚后感情平淡，由于双方性格及事情处理的方式相差甚远，加之巫女士对我过多的干预导致双方感情日趋冷淡，感情完全破裂。巫女士所述我与她人有不正当关系，没有事实依据故不同意离婚。同意孩子由巫女士抚养，按照我每月2000元收入的20%-30%标准支付抚养费，不同意给付出国教育基金及出国费用。根据婚姻法规定，夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。婚内财产约定对于所约定的财产的对象是婚姻关系所得的财产及婚前财产，而巫女士所出具的《婚内财产约定》所约定的不仅包括财产还包括孩子的抚养费、家庭既往的开支以及精神损害赔偿，约定的范围远远超出财产的范围，不符合法律规定。因此我不同意给付巫女士要求的女儿出生后7年的抚养费和自2004年7月3日至起诉之日各项支出费用。位于华清嘉园的住房及屋内物品、汽车及在巫女士处的存款可归巫女士所有，但不同意给付巫女士精神损害赔偿金。

法院经审理认为，双方于2004年7月3日双方签订的《婚内财产约定》，虽涉及的财产分配、孩子抚养、精神损害赔偿等多项内容，但该约定系双方当事人真实意思表示，不违反相关法律规定，应为有效，并对双方均有约束力。关于精神损害赔偿问题，因关先生在婚姻生活中确与她人同居，导致夫妻感情破裂，系过错方，巫女士有权请求关先生给予精神损害赔偿。具体数额因双方在协议中已有约定，且该约定不违反法律、法规的强制性规定，故应按照约定数额给付。故法院判决准许巫女士与关先生离婚;女儿由巫女士抚养，关先生每月给付抚养费5000元，至孩子年满18周岁时止;华清嘉园的住房、室内全部物品及POLO牌小轿车归巫女士;关先生补付女儿的抚养费人民币12.6万，并给付巫女士精神损害赔偿金人民币101万元。