澳大利亚证据法的发展与改革(上)_刑事诉讼论文

    内容概要：本文以澳大利亚证据法的历史发展、法律渊源为基础，考察了澳大利亚证据法的改革动向，特别是二十世纪八十年代以来的联邦证据法统一运动，对改革成果即联邦《1995年证据法》的特点进行了初步分析。《1995年证据法》的特点可以概括为三点：1.立法政策和基本原则，基本原则为保障法院发现真实原则、民事诉讼与刑事诉讼区别对待原则、程序公正原则、程序可预测性原则、降低诉讼成本，提高诉讼效率原则；2.消除冲突，实现统一；3.继承性与性的统一。最后就《1995年证据法》的重大修改和突破作比较详细的论述，包括：证据的可采性规则（传闻证据、自认和自白、识别证据、特权、意见证据、品格证据、可信性规则）；证人资格和强制作证；第二手书证等。

    主题词：澳大利亚证据法 历史发展 改革动向 证据法统一运动 特点一、澳大利亚证据法的发展英国开拓澳洲殖民地时将普通法和衡平法带到了澳洲，直至今日，澳大利亚还是英联邦的一部分。在民事诉讼制度上，澳大利亚虽有自己的特色，但法律原理、诉讼结构、制度精神、乃至具体的程序都打上了“日不落帝国”之烙印。澳大利亚的证据制度亦是如此。澳大利亚最早的证据规则沿用英国的普通法和衡平法，以及后来的制定法，如英国议会制定的《1831年证据特派员法》（the evidence on commission act 1831）、《1851年证据法》、《1856年外国法院证据法》、《1859年证据特派员法》、《1861外国法律查明法》 （the foreign law ascetainment act 1861）、《1868年书证法》（the documentary evidence act 1868）、《1882年书证法》、《1885年证据特派员法》、《1898年刑事证据法》等。

    随着经济和法制的发展，澳大利亚逐步发展了自己的法律制度。在证据法方面，早期的成文证据法有澳大利亚联邦《19今年证据法》（the evidence act）和《19今年州、属地法律和记录承认法》 （the state and territorial laws and records recognition act），后来有联邦《1974年证据法》，1979、1985年《证据修正法》（evidence amendment act），1971-1973年《澳大利亚首都地区证据法（暂行规定）》[australian capital territory evidence （temporary provisions）  act 1971-1973 ]，以及《1976年涉外诉讼（禁止特定证据）修正法》[foreign proceedings  （prohibition of certain evidence） amendment act 1976]等。

    而各州和地区都有自己的证据法。比如新南威尔士《19今年议会证据法》（parliamentary evidence act），维多利亚《1958年证据法》，昆士兰《1977年证据法》，西澳大利亚《19今年证据法》，南澳大利亚《1929年证据法》，塔斯马尼亚《1910年证据法》，澳大利亚首都地区《1971 年证据法》，澳大利亚北部地区《1939年证据法》。对这些证据法的修改补充法案、实施规则、附属法案（如宣誓法等）以及规定大量证据法则的联邦和各地区的民事诉讼规则、法院规则、司法判例，加在一起不下数百种。

    二、澳大利亚证据法改革和统一的时代背景数百种证据法规使澳大利亚的证据制度形成了一个庞大的证据法则群，但规则却过分复杂，象是一个迷宫，互不一致，相互冲突严重，存在诸多不确定的领域[1]以及其他各种缺陷[2].根据19今年《司法法》（judiciary act）第79、80条之规定，联邦法院在州或领地审理案件时，适用州或领地之证据法。而澳大利亚各州、领地的证据法相差十万八千里，令人头痛的是，不同法域适用的证据规则不同之处不仅仅在于证据法法条规定本身，还在于各法域适用的普通法存有差距。二十世纪七、八十年代，州法院和位于该州的联邦法院、以及领地法院和位于该地的联邦法院适用的证据法走向统一，而处于不同州的联邦法院适用的证据规则并未统一，即依联邦法设立的联邦法院却因法院大楼建于不同地区而适用不同法域的证据法。

    在这种背景下，澳大利亚法律改革委员会[3]于1979年7月，以澳联邦司法部长peter drew durack为首组成庞大的证据法改革委员会[4]，旨在全面评审澳大利亚的证据制度，以实现统一证据法之目的。

    “鉴于参议院宪法和法律事务常务委员会就澳大利亚首都地区1972年《证据法案》提出如下建议：（1）由法律改革委员会对证据法进行综合性评审，以制订适应时势发展之证据法典；（2）起草《统一证据法》，以便在澳大利亚首都地区和境外领地适用同一的证据法；以及条件成熟时，在所有联邦法院和法庭适用同一的证据法；《统一证据法》内容应包括联邦《19今年证据法》和《19今年州、属地法律和记录承认法》涉及的所有内容。同时，为促进联邦法院、首都地区和境外领地法院、以及联邦和领地法庭适用的证据法现代化，使之符合时势发展和预期要求，澳大利亚法律改革委员会对联邦法院[5]和领地法院[6]诉讼程序中适用的证据法进行综合性评审，就如下事项提出报告：（1）上述法院适用的证据法是否应统一，以及在何种程度上统一；以及（2）证据法改革适当的立法形式，以及未来允许单一法域必要时对统一证据法作出变更的形式。”[7]证据法改革委员会认为，基于便利和效率原则，即便证据法一定要尊重差别，也应该是联邦法院适用的证据法与各法域法院适用的证据法的差别，联邦法院适用的证据法不应存在差别，换言之，首先应实现联邦法院适用证据法的统一。同时，全国所有地区的证据法都急需改革，目前全国的证据法律渊源浩如烟海，由无数的非系统性法律文件和司法判例所构成。即使对于大多数职业律师而言，也是一个神秘的迷宫，对没有聘请律师代理的当事人来说，则更是包含着无数陷井圈套的惊险游戏，轻则令其心智困扰，重则令其稀里糊涂败诉。证据法还存在诸多不确定的领域，我们知道，最后确定的法律最终是由法院来宣告的，而在司法实践中就存在这种情形，由于证据法则过于复杂，一些法官便走向另一极端，忽略其复杂性，过分简化证据规则，避免各种专门术语的使用等，这也是需要改变的地方。

    1985年，《证据之中期报告》出台，概括了对证据法的评价，也提出了证据法的统一问题，即联邦法院和领地法院适用的证据法应进行全面、大刀阔斧地改革。《证据之中期报告》以16篇研究为基础起草了《统一证据法草案（讨论稿）》[8]，建议采取立法形式予以颁布，并分发给法律专业机构、地方法官、证据法研究人员、联邦法官、州法官、退休法官、警察、律师和其他有关人士和组织，举行征求意见的公开听审，收集了大量建议，而且大约二年便举行一次研讨会，将所接受的咨询和建设性意见纳入统一证据立法。此后，制订统一证据法的思想观念已深入人心，对立法的可行性已达得了前所未有的共识。

    在此基础上，《1987年证据法案》 （evidence bill 1987）和《1987年证据（修正）法案》[evidence （consequential amendments）  bill 1987]出台，较全面地了改革和统一证据法的建议，为推动统一证据法走向立法议程和制订《1995年证据法》打下了良好的基础。

    1987 年澳大利亚法律改革委员会出版了最终报告《证据》。通过努力，统一证据法纳入立法议程，最终成果是1995年颁布的联邦《1995年证据法》，该法自 1997年9月30日施行。该法突出强调如下主题：1.证人：证人资格和强制作证；宣誓证言和非宣誓证言；作证的方式。2.证据的采纳和排除：关联性证据；书证；传闻证据；意见证据；自认；判决和定罪判决作为其依据的案件事实之证据；品格证据和行为证据（包括与证人可信性有关的证据）；识别证据；特权；为公共利益排除的证据；排除证据之自由裁量权。

    3.证明因素：司法认知（勿需证明事项）；书证内容的证明；便利证明；证明标准；佐证；对陪审团的警告。与该法颁布之日起始，澳联邦对就该法制定了一系列补充法案、实施规则和附属法案。联邦对证据法的修订也促使了各州对证据法的重新审视，各州纷纷推出新证据法，如新南威尔士《1995年证据法》和澳大利亚北部地区《1996年证据法》等，以接近联邦法之规定。再加上规定大量证据法则的联邦和各地区的民事诉讼规则、法院规则、司法判例，至此，澳大利亚的证据法已形成一个较、较完备的法律体系，当然这仍是一个非常庞大的体系。

    三、澳大利亚证据法律渊源澳大利亚的证据法律规范除有证据字样的法律、法规、条例、规则等外，还大量见之于澳大利亚的法院规则以及法院判例。如《联邦法院规则》第15a条、，维多利亚《1996年最高法院规则（民事诉讼程序一般规定）》第32条规定了“初期开示和对诉讼外第三人的开示”；维多利亚《1996年最高法院规则（民事诉讼程序一般规定）》第29条、新南威尔士1970年《最高法院规则》第23条、昆士兰《1900年最高法院规则》第35条都规定了“书证的开示和查阅”；维多利亚《1996年最高法院规则（民事诉讼程序一般规定）》第30条、西澳大利亚《1971年最高法院规则》第27条规定了“质问书”等。    归结起来，澳大利亚现行证据法的主要渊源有：（一）澳联邦（commonwealth）

    1.联邦《1995年证据法》（evidence act 1995）；2.《1994年（新西兰）证据和程序法》[evidence and procedure （new zealand） act 1994]；3.《1995年（新西兰）证据和程序规则》[evidence and procedure （new zealand） regulations ]；4.1994、1997年《（新西兰）证据和程序修正规则》[evidence and procedure （new zealand） amendment regulations]；5.《1998年证据规则（修正案）》[evidence regulations （amendment） 1998]；6.《1994年涉外证据法》（foreign evidence act 1994）；7.《1992年公司（证据）修正法》[corporations legislation （evidence） amendment act 1992 ]；8.1995年第44号、1996年第202号《证据规则（修正案）》[ evidence regulations（amendment）]；9.《1976年联邦法院法》（federal court of australia act 1976）；10.《1976年联邦法院修正法》（federal court of australia amendment act 1976）；11.《联邦法院规则》（federal court rules）。

    （二）澳大利亚首都地区（act）

    1. 联邦《1995年证据法》（evidence act 1995）；2.1989、1990、1991、1992、1994、1996年《（闭路电视）证据法》[evidence （closed-circuit television） act]；3.1993、1994、1999年《证据法（修正案）》[evidence （amendment） act]；4.1989、1990年《证据（法律和规则）法修正案》[evidence （laws and instruments） （amendment） act]；5.1985、1990年《证据条例（修正案）》[evidence （amendment） ordinance]；6. 《1933年最高法院法》（supreme court act 1933）；7.《1937年最高法院规则》（supreme court rules 1937）。

    （三）新南威尔士（nsw）

    1.《1995年证据法》（evidence act 1995）；2.《1997年（儿童）证据法》[evidence （children） act 1997]；3.《1999年（儿童）证据规则》[evidence （children） regulation 1999]；4.《1998年（视听）证据法》[evidence （audio and audio visual links） act 1998]；5.《1995年证据法（间接和其它规定）》[evidence （consequential and other     provisions） act 1995]；6.《1995年委托取证法》（evidence on commission act 1995）；7.《1999年司法（证人出庭和出示证据）规则》[justices （attendance of witnesses and production of evidence） rule 1999]；8.1995、2000年《证据规则》（evidence regulations）；9. 《1970年最高法院法》（supreme court act 1970）；10.《1970年最高法院规则》（supreme court rules 1970）。

    （四）澳大利亚北部地区（nt）

    1.《1996年证据法》（evidence act 1996）；2. 《1995年宣誓法》（oaths act 1867）；3.1979、1993年《最高法院法》（supreme court act）；4.《澳大利亚北部地区最高法院规则》（rules of supreme court of the northern territory）。

    （五）昆士兰（qld）

    1. 《1977年证据法》；2. 《1867年宣誓法》（oaths act 1867）；3. 《1867年证据和开示法》（evidence and discovery act 1867）；4. 《1932年证据（认证）法》[evidence （attestation of documents） act 1932]；5. 《1988年委托取证法》（evidence on commission act 1988）；6. 《1993年证据规则》（evidence regulations）；7.1991、1995年《最高法院法》（supreme court act）；8. 《1900年最高法院规则》（rules of supreme court 1900）；9. 《1997年统一民事诉讼规则草案》[uniform civil procedure rules 1997（consultation draft）].（六）南澳大利亚（sa）

    1.《1929年证据法》（evidence act 1929）；2.《1928年（宣誓）证据法》[evidence （affidavits） act， 1928]；3.《1993年证据（出示书证）规则》[evidence （reproduction of documents） regulations 1993]；4.《1935年最高法院法》（supreme court act 1935）；5. 《1987年最高法院规则》（supreme court rules 1987）。

    （六）塔斯马尼亚（tas）

    1.《1910年证据法》；2.《1991年证据（费用）规则》[evidence （allowances） regulations 1991]；3.《1997年证据（指定询问官）令》[evidence （prescribed officers） order 1997]；4.《1999年（视听）证据法》[evidence （audio and audio visual links） act 1999]；5.《1932年最高法院民事诉讼法》（supreme court civil procedure act 1932）；6.《1965年最高法院规则》（rules of supreme court 1965）；7.《1985年民事诉讼规则》（civil procedure rules 1985）。

    （七）维多利亚（vic）

    1.《1958年证据法》（evidence act 1958）；2.《1982年证据（委托取证）法》[evidence （commissions） act 1982]；3.《1997年（视听）证据法》[evidence （audio visual and audio linking） act 1997]；4.《1998年证据（保密交流）法》[evidence （confidential communications） act 1998]；5.《1998年证据（宣誓证据和法定声明）法》[evidence （affidavits and statutory declarations） regulations 1998]；6.《1998年犯罪、没收和证据法（修正案）》[crimes， confiscation and evidence acts （amendment） act 1998]；7.1928、1935、1986年《最高法院法》（supreme court act）；8.《1957年最高法院规则》（rules of supree court 1957）。

 徐昕